一、抵押權的概念、特征
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是債權人對于債務人或者第三人不移轉占有而作為擔保的財產(chǎn),在債務人不履行到期債務時債權人可以就該物優(yōu)先受償?shù)臋嗬?/p>
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1.抵押權是約定的擔保物權;
2.標的:債務人或第三人提供為擔保的特定財產(chǎn),可以是動產(chǎn)、不動產(chǎn);
3.抵押權是不轉移占有的擔保物權;
4.追及性:抵押人未經(jīng)抵押權人同意轉讓抵押物的,抵押權人可以行使追及權,繼續(xù)行使抵押權。
二、抵押權的設立
(一)抵押財產(chǎn)的范圍
1.建筑物和其他土地附著物
2.建設用地使用權
3.以招標、拍賣、公開協(xié)商等方式取得的荒地等土地承包經(jīng)營權
4.生產(chǎn)設備、原材料、半成品、產(chǎn)品;
5.正在建造的建筑物、船舶、航空器
6.交通運輸工具
7.法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)
?。?、2、3及正在建造的建筑物抵押的,登記為生效要件,其余為登記對抗主義)
(二)不可抵押財產(chǎn)的范圍
1.土地所有權
2.耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權,但法律規(guī)定可以抵押的除外
3.學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體的教育設施、醫(yī)療衛(wèi)生設施和其他社會公益設施
4.所有權、使用權不明或者有爭議的財產(chǎn)
5.依法被查封、扣押、監(jiān)管的財產(chǎn)
6.法律、行政法規(guī)規(guī)定不得抵押的其他財產(chǎn)
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1.抵押合同當采取書面形式
2.流質契約:即擔保當事人雙方事前約定,在債務人不履行債務時,擔保物即歸債權人所有
例:根據(jù)物權法的規(guī)定,下列財產(chǎn)可以抵押的是( )
A.地役權
B.建設用地使用權
C.宅基地使用權
D.土地所有權
答案:AB
例:下列抵押權在設定上采取登記對抗主義的是( )
A.在地役權上設定的抵押權
B.在建設用地使用權上設定的抵押權
C.在機動車上設定抵押權的
D.對四荒土地承包經(jīng)營權設定抵押權的
答案:C
案例
1996年6月23日,某甲向當?shù)毓ど蹄y行申請貸款,工商銀行要求其提供擔保,某甲即同意以其所有的一套住房作為抵押物。雙方簽訂了借款合同及抵押合同。由于銀行工作人員的疏忽,雙方并未到有關登記部門辦理登記手續(xù)。 [問題]1.房屋抵押權是否已生效?為什么? 2、如果房屋抵押權尚未生效,工商銀行應采取什么補救措施?
三、抵押權的效力
?。ㄒ唬┑盅簷嗟膿7秶褐鱾鶛嗉袄?、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)抵押權的費用
?。ǘ┑盅簷嘈Яλ皹说奈锏姆秶?:抵押權的效力不僅及于原抵押物,而且及于抵押物的從物、添附物、孳息和代位物
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1.抵押權保全權
2.抵押權處分權:不得單獨轉讓抵押權
3.優(yōu)先受償權:優(yōu)先于普通債權;優(yōu)先于執(zhí)行權;破產(chǎn)時優(yōu)先于一切債權;先順位抵押權人優(yōu)先于后順序位抵押權人
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1.對抵押物的占有權
2.對抵押物的處分權,抵押人轉讓抵押財產(chǎn)的,必須經(jīng)抵押權人同意,否則轉讓行為無效
3.對抵押物設定多項抵押的權利
4.對抵押物的出租權
?、儆喠⒌盅汉贤俺鲎猓赓U關系不受影響
?、谟喠⒌盅汉贤蟪鲎?,租賃關系不得對抗已登記的抵押權
四、抵押權的實現(xiàn)
?。ㄒ唬┑盅簷嗟膶崿F(xiàn)必須具備如下條件:
1.債務人的債務已到清償期 2.債務人未履行債務 3.存在合法有效的抵押
?。ǘ┑盅簷嗟膶崿F(xiàn)方式
1.折價 2.拍賣 3.變賣
五、抵押權的消滅
1.主債權消滅 2.擔保物權實現(xiàn) 3.債權人放棄擔保物權 4.法律規(guī)定擔保物權消滅的其他情形